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“大慈善”的觀念更適應現代慈善特點
2015-01-22來源:中華工商時報
   隨著5部慈善法民間建議稿去年年底的公布,坊間對于慈善法的關注仍在不斷升溫。有專家表示,今年國家或將出臺慈善法。


    據悉,民政部早在2005年就開始牽頭起草慈善法,其間數易其稿,2008年年底曾將草案提交國務院法制辦。但這次由政府系統內部啟動程序的立法嘗試,由于社會各界分歧較大、對慈善的定義未能取得共識,未能順利提交全國人大常委會審議。

  被擱淺后直到2013年10月30日十二屆全國人大常委會公布的5年立法規劃中,慈善事業法位列第一類項目,即條件比較成熟、任期內擬提請審議的法律草案,確定由全國人大內務司法委員會牽頭起草。

  2014年2月24日,全國人大內務司法委員會召開慈善事業立法領導小組第一次全體會議,列出了立法時間表和路線圖。

  至今,慈善事業法草案何時能夠提請十二屆全國人大常委會進行審議,從而正式進入立法程序,仍是未知數。但是,現實中公益慈善行業卻面臨著眾多的問題:慈善組織勸募活動,是否應由政府加以監管?要不要公布財務細目?管理費用和高管薪金應設立上限嗎?是否要求其每年支出不得低于年度收入的固定比例?能否允許慈善組織投資獲利?……一次次沖擊著法律缺失的空白和灰色地帶。

  與中國慈善發展狀態并不樂觀相比,國際上慈善方面是如何立法的呢?我國與其他國家相比較,在慈善法立法上存在著哪些相同之處和不同之處?國外哪些國家慈善法較完善,我們可以借鑒些什么?

  對此,我們專門采訪了中國慈善法研究網創辦人楊道波博士、教授,李永軍副教授。

  英美法系優于大陸法系

  談到國際上其他國家是如何立法的,他們提到:

  總體來說,世界各國和地區慈善法立法的歷史發展進程和水平大不相同。人們一般習慣從英美法系國家和大陸法系國家兩個角度來對慈善法的發展歷史和現狀來進行考察。1601年,由英國議會通過,伊麗莎白女王頒布的《英格蘭慈善用益法》被認為是世界上第一部慈善法。2006年,英國議會通過的《慈善法(2006)》代表了當今世界慈善立法的最高水平,之后結合新的形勢又進行了若干修訂。該法開篇即明確了慈善組織和慈善目的的含義,對于各國慈善立法均具有巨大的指導和借鑒意義。除此之外,英國還有大量的相關法規,如《入戶募捐法案(1939)》《街頭募捐規定(大城市警區)》《慈善機構募捐規程》等。美國沒有專門的、獨立的聯邦法意義上的慈善法,主要通過美國稅法來規范慈善組織,而慈善活動的具體問題則由州立法來規范。澳大利亞、新西蘭和新加坡等國家由于歷史原因,其慈善法主要延續英國1601年的慈善用益法,幾十年來這幾個國家慈善法的發展也非常迅速,因而其慈善事業發展水平也相對較高。特別需要指出的是,澳大利亞于2014年1月1日生效的《2013慈善法》幾乎整部法律都在規定慈善和慈善目的的定義,值得我國在制定慈善法的過程中予以深入研究。相對英美法系,大陸法系國家的慈善立法相對滯后,法國和德國主要依靠財政法、稅法以及慈善組織的自律,而日本則主要通過民法、非營利組織法和稅法進行調整。俄羅斯、烏克蘭、白俄羅斯、亞美尼亞、烏茲別克斯坦、吉爾吉斯斯坦等前蘇聯分裂出來的國家和若干東歐國家慈善立法的速度較快。1995年俄羅斯國家杜馬就通過了《慈善活動與慈善組織法》,目前各種慈善立法已經相當豐富了。

  總之,慈善立法的模式,一般分為兩類,一類是綜合式,如英國、新加坡、新西蘭、澳大利亞、俄羅斯、烏克蘭等國家,國家既有規范慈善活動的具體立法,也有一部慈善基本法。另一類是分散式,如美國、日本、韓國、法國、德國等國家,慈善活動的規范主要靠各種具體慈善立法,而無慈善基本法??傮w來看,英美法系國家的慈善立法水平高于大陸法系國家。

  一部規范主體和行為的促進法

  談到我國與其他國家相比較,在慈善法立法上存在著哪些相同之處和不同之處?他們指出:

  每一個國家制定慈善法都應當本著本國國情,我國也不例外。但是慈善立法又有許多共同性或共通性。我們認為,慈善立法至少都有必要明確慈善的定義、慈善目的范圍,厘清慈善法與其他非營利組織法之間的關系,規范慈善組織、慈善信托等慈善組織形式,明確慈善活動的政府扶持和監督管理、解決法人和非法人、公募和私募慈善組織的分類管理,解決未登記慈善組織的法律地位等等。

  我國是一個缺乏慈善法治傳統的國家。盡管慈善思想和慈善活動的產生在我國非常久遠,但是整個古代社會并沒有產生專門的慈善立法。近現代社會盡管出現了有關慈善團體治理以及監督管理的法律制度,但在動蕩不安的社會背景下,紙面上的慈善法制很難付諸實踐。改革開放后,我國政治、經濟和文化制度和環境的變化為慈善事業的發展和慈善立法提供了千載難逢的歷史機遇。就目前來看,我國急需由權威的立法機構制定一部綜合性慈善法,但是至今慈善法草案仍然是猶抱琵琶半遮面。其原因眾多,一是我國上世紀中葉慈善立法的中斷;二是我國建成社會主義市場經濟的時間尚短,社會組織的發展尚不十分成熟;三是大多數人對于慈善的理解還停留在扶危濟困、救助貧弱的狹隘層面;四是社會各界,特別是學界對于慈善法制理論研究還很不深入,現實中的許多問題還有待從理論上進一步澄清。我國社會蘊含的慈善力量不可小覷,慈善事業的發展近些年也異常迅猛,同時也出現了一些挑戰慈善組織公信力的現象,那么未來出臺的我國慈善法必須是一部規范慈善主體和慈善行為的法律,同時又是一部慈善事業的促進法律。

  從目前我國慈善法的進程和主流趨向來看,我國未來的慈善基本法應當具有以下特征:一是綜合性強。整部立法將會融合其他國家若干立法包含的內容。二是政策性強。整部慈善法必定包含如何對待慈善活動的政策性條款,特別是促進性條款。三是先進性。這里的先進性主要是指我國慈善立法將吸收世界慈善立法的先進成果。

  體現“大慈善”適應現代慈善特點

  對于國外哪些國家慈善法較完善,我們可以借鑒些什么?他們指出:

  上面已經談到英國、澳大利亞、新加坡等國家是慈善法比較完善的國家。英國慈善法中值得我們借鑒的東西非常多,我們認為至少包括三個方面:第一,慈善信托。慈善信托誕生于英國。經過幾百年的發展,英國的慈善信托已經非常成熟,形成了一套完整的規則體系,對英國社會慈善事業的發展起到了不可估量的作用。而我國的慈善信托從理論上和實踐上都處于剛剛起步的階段。第二,建立慈善委員會作為指導、監督和管理慈善事業的全國性機構。英國的慈善委員會制度的許多成功經驗對于我國慈善組織管理制度的建立有重要的借鑒意義。第三,英國慈善法對于慈善組織的界定和慈善目的的含義。根據英國慈善法,慈善組織必須僅僅為慈善目的而設立,慈善目的包括13項內容,如預防或消滅貧窮、推進教育、增進健康或挽救生命、推進藝術、文化或科學的進步、增進動物福利等。當然,也有少數目的內容只適合其本國國情。我國未來慈善法的慈善目的范圍應當在繼承我國慈善傳統的基礎上借鑒英國慈善法進一步擴大,體現出“大慈善”的觀念,以更加適應現代慈善的特點。

  我國慈善立法水平與同水平國家同步

  國外對于慈善法是如何分類的,通常有幾個發展階段?他們表示:

  慈善法并不是僅指一部名為慈善法的綜合性法律,它是一套完善的法律規則體系,同時與非營利組織法、志愿服務法等相關聯。雖然各國慈善法的形態各異,但是都要從慈善目的、慈善組織和慈善行為三個角度之一進行規范。以慈善組織為例,國外慈善組織分類管理的標準類型主要有法人與非法人、財團法人和社團法人、公募慈善組織與私人基金會、資助型慈善組織與運作型慈善組織、較大與較小慈善組織五大標準。這些標準在一國的慈善法中往往不是單一選擇,而是綜合運用的。在各種慈善法規中占最大比例的是規范慈善行為的法律,特別是規范慈善募捐的法律,如澳大利亞幾乎每一個州都制定有慈善募捐法規。

  慈善法從產生到今天,大致經過3個階段。一是從慈善法在英國誕生到上世紀初,可謂慈善法發展的初始階段,慈善立法主要集中在少數西方發達國家及其影響下的一些國家;二是上世紀中前期到上世紀80年代,慈善立法從少數國家向全球擴展,無論慈善立法的數量還是立法質量都得到大幅度提升;三是從上世紀80年代至今,西方發達國家已經實現慈善立法向現代化的轉型,發展中國家慈善立法迎頭追趕,特別是中亞、俄羅斯、南非、澳大利亞等國家的慈善立法逐漸跟進。我國慈善立法雖然歷經曲折,但是仍然是和大多數發展中國家是同步的。可以相信,伴隨著我國慈善事業的迅猛發展,經過國家和社會各界的不懈努力,未來1-2年內,一定能夠制定出一部既適合我國國情又具有世界領先水平的慈善法。

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